【摘要】提单中仲裁条款的有效性还存在一定争议，通过对仲裁条款有效与否的法理分析，以及世界各国实践的证明，说明承认提单中仲裁条款的有效是有法律和事实依据的。
【关键词】仲裁协议；仲裁条款；司法实践；管辖权条款
【全文】
　　一、提单仲裁条款有效性争议产生的原因
　　　
　　《纽约公约》规定的书面仲裁协议包括两类：一是当事人签署的仲裁条款或仲裁协议书，二是当事人虽未直接签署，但在往来函电中书面载明仲裁条款
　　或仲裁协议书。
　　联合国《示范法》拓展了书面协议的范围，但依然比较严格：仲裁协议载于当事人各方签字的文件中，仲裁协议载于当事人往来的书信电传电报或提供记录的其他电讯手段中；在申请书和答辩书一方当事人声称有仲裁协议，他方未作否认表的；当事人在合同中提出援引载有仲裁条款的文件，如果该合同是书面的并且这种援引足以使该仲裁条款成为该合同的一部分。
　　而在现实中，按《纽约公约》或《示范法》的规定，提单的仲裁条款通常是无效的：
　　（1）提单不会有双力当事人的签字，提单的一个重要作用是作为船长对货物的收据，一般只会是船长或代理签字，没有承运人潜在对方——提单持有人的签
　　名。
　　（2）班轮提单的仲裁条款完全是班轮公司拟定的。发货人到船公司拿订舱单填上货物的详细情况，交还船公司并由其确认，船公司订舱位给他，这个订舱
　　单有时会写上，依据提单的条款和条件。这里不存在什么书面协商的过程。　　
　　（3）在租约提单中，一般是承租人准备一套符合买卖合同或信用证要求的提单，根据大副收据填入货物细节，然后交由船长签发。有时根据租约已获得的授权，承租人或托运人还可以代表船长自行签发提单，这里也不存在什么书面交往。
　　
　　二、提单中仲裁条款是否有效的法理之争
　　
　　部分学者主要基于以下理由对提单中仲裁条款的效力提出质疑：
　　其一，缺乏仲裁当事人之间的合意性，不符合意思自治原则。
　　因为提单是由提单签发人，即承运人单方拟定的，然后强加给提单持有人，并非提单持有人的真实意思表示。特别是当提单转让至托运人之外的其他收货人手中时，更是如此。因为对经过流转后的提单而言，其持有人甚至可能不知道提单中还含有仲裁条款，或者虽然知道有仲裁条款，但并不知道仲裁条款的具体内容。因而提单仲裁条款很难说是体现了提单持有人(包括托运人、第二方提单持有人)真实的意思表示，若提单条款能约束提单持有人，则有欠公平除非提单持有人明确表示接受，否则仲裁条款对提单持有人不应具有约束力。【1】
　　其二，提单中的仲裁条款未经提单持有人签字，缺乏1958年《纽约公约》关于仲裁协议书面形式的要求。
　　在实践中，无论是班轮提单还是租约提单往往都是由船东(承运人)单方签发的，不需要托运人和提单持有人签字。因此，作为提单中的仲裁条款显然不符合书面的要求。
　　然而，对提单中的仲裁条款持肯定态度的学者则提出不同的观点，认为提单仲裁条款在承运人与提单持有人之间应该有效，并试图从法理上做出合理解释。其主要理由如下：　　
　　其一，提单仲裁条款具有以下特点：事先印于提单背面，未经双力当事人之间反复协商及双方签署主体不特定，在指示提单和空白提单的情况下，提单主体一方是签发提单的承运人，另一方可能是托运人，也可能是收货人或提单受让人。
　　其二，从契约正义角度分析，提单仲裁条款约束提单持有人是公平合理的。因为提单仲裁条款具有可知性，提单持有人事先可以知道或应当知道提单的内容。
　　(1)如果提单持有人是托运人，他可以对提单条款提出更改或与承运人协商
　　签发何种提单，若托运人对提单条款没有提出异议，应视为默认，因为提单是海上货物运输合同的证明，当然约束承运人和托运人。
　　(2)如果提单持有人是收货人，那么尽管他未直接与承运人协商提单条款，却可以在与托运人（卖方）之间的贸易合同或信用证中对签发何种提单或提单内容做出限制性规定。
　　(3)如果提单持有人作为提单受让人，认为提单条款不甚合理，他就完全可
　　以拒绝接受提单。反之，既然他接受提单，就意味着他同时接受了包括仲裁条款
　　在内的全部提单条款。
　　可见，包括仲裁条款在内的提单条款的可知性和对提单格式的选择性赋予当事人自治权，不能说是提单签发人强加于提单受让人而非后者的真实意思表示。
　　其三，从维护契约公平性的角度出发，几乎所有的国际公约如《海牙规则》《汉堡规则》以及几乎所有国家的国内法都有承运人最低限度义务和最大限度权利的强制性条款，从而间接保障了提单持有人的权利，维护了承运人与提单持有
　　人之间的利益均衡。　　
　　其四，生从维护社会利益的角度分析，班轮公司的提单是公开，事先印制的固定格式，提单持有人可以并且应该知道提单内容，当然也包括里面的仲裁条款。况且提单条款大多是国际上_广泛使用的标准合同条款，如果不承认提单条款的约束力，交易安全则难以维护。　　
　　
　　三、关于提单仲裁条款效力的各国司法实践
　　
　　首先，从有关国际商事仲裁立法来看，调整提单关系的1924年《海牙规则》,1968年《海牙-维斯比规则》、1978年《汉堡规则》都认为提单上条款在善意的第三方提单持有人与提单签发人之间具有“合同条款的最佳证据，在背书人手中则成为唯一的证据”，因此，国际航运界普遍对提单中的仲裁条款效力持肯定态度。
　　其次，从各国司法实践来看，提单仲裁条款普遍受到尊重，这也在中国海商法协会1993年的一项有关调查中得到证实。
　　英国HERBERT SMITH律师事务所和英国海商法协会在答复中指出，如果仲裁条款订得清楚明白，英国法院将予以承认。荷兰海商法协会给出的回复是，荷兰法院承认该仲裁条款，但仲裁条款不应提及提单持有人无法查阅的其他文件(如提及没有被标明的租船合同)。加拿大、挪威海商法协会均认为本国法院将承认适用于争议的提单仲裁条款。美国海商法协会也提出，提单中的仲裁条款通常都是可以执行的。1981年5月21日.美国马里兰管区的联邦地区法院的一则判例(Nissho I_wai American Corp. V. M/VSea Bridge)就确认了提单仲裁条款的效力。该案中，Nissho是一台集装箱吊车的货主和收货人，吊车是在南朝鲜装上Sea Bridge轮的舱面，运送到美国巴尔的摩海吉站，吊车在巴尔的摩卸下时已处于破损状态。为此，Nissh。在美国联邦地区法院提起诉讼，起诉是在提单规定的东京仲裁一年期限到期前两天提出的。承运人提出，起诉人的应该按照提单仲裁条款的规定是在东京仲裁而且那时仲裁时效已过。法院接受了承运人的抗辩理由，驳回了货主的起诉。【2】
　　可见，关于提单及其转让过程中仲裁条款的效力问题，尽管在国内外的国际商事仲裁及海商法学界一直是颇有争论的理论问题，学者们对此提出了不同的学术观点及结论，但从国际航运界的实践来看，考虑到有关法律关系的特殊性，从有利于争议解决，促进国际航运发展出发，对提单中仲裁条款的效力则普遍持支持态度，而该点在一些国家的立法及司法中也得到了充分的肯定。
　　
　　四、承认提单仲裁条款有效的进一步理由及优势——与管辖权条款比较
　　
　　1.仲裁裁决更容易得到各国承认和执行。
　　外国法院判决的承认和执行，因涉及一国司法主权及外国法院判决的域外效力问题，在实践中相当困难。国际社会在这方而也没有制定出具有广泛影响和效力的国际公约外国法院判决得到另一国承认和执行的不多。仲裁裁决则不同，1958年《纽约公约》即《承认及执行外国仲裁裁决公约》已得到130多个国家和地区的承认。《纽约公约》统一规定了申请执行外国仲裁裁决的条件，各缔约国对符合条件的外国仲裁裁决有承认和执行的义务。我国作为《纽约公约》的缔约国，对于外国仲裁机构在我国做出的和其他缔约国做出的国际商事仲裁裁决，应根据《纽约公约》和我国《民事诉讼法》予以承认和执行。对于其他外国的仲裁裁决，按照我国《民事诉讼法》的规定.，根据互惠原则也应予以承认和执行。
　　
　　2.同管辖权条款相比，仲裁条款并不直接涉及一个国家的司法主权。
　　众所周知，仲裁作为一种定纷止争的方式，始终具有契约的性质。早期的仲裁表现为一种道德规范或行业惯例的性质，裁决的执行，主要靠当事人对仲裁者公正性的依赖和道德观念的自我约束。后来，仲裁方法被各国用法律形式规定下来，但早期的仲裁立法表明，各国立法机关和法院对仲裁抱有很大偏见，认为仲裁是对国家司法管辖权的剥夺。到本世纪70年代以后，各国为了适应世界范围内市场经济的日益发达，转而对仲裁持一种自由的态度，从而促使仲裁成为解决经济争议的有效方式。正如英国学者施米托夫所言:“仲裁实质上是解决争议的一种合同制度。”【3】因此，它主要涉及到私人间的权利义务关系，而不会损害相关外国的司法主权。提单中的管辖权条款则不同，它除了与相关私人的权益密切有关以外，也直接涉及到相关国家司法管辖权的有无和行使。而在主权林立的现代国际社会，各国都力图扩大对涉外民商事案件的管辖权，不承认提单中有关外国法院管辖权条款的效力也就可想而知了。
　　3.同管辖权的法律制度相比仲裁法律制度在国际范围内的统一化程度要高得多。
　　尽管互相尊重国家主权原则是现代国际法领域内的一项基本原则，各国理应尊重其他国家的司法主权。但由于国际社会缺乏统一的管辖权规则，各国并没有法律义务必须尊重他国法院的司法管辖权。与此不同的是，仲裁条款的法律效力由于《1958年纽约公约》的作用而具有国际普遍性。该公约第2条第3款规定，如果缔约国的法院受理一个案件，而就这个案件所涉及的事项，当事人己经达成仲裁协议，除非该法院查明该项协议是无效的、未生效的或不可能实行的，应该应一方当事人的请求，让当事人把案件提交仲裁。这就表明，有效的仲裁协议具有排除法院管辖权的效力。其排除的对象既包括内国法院的管辖权，也包括外国法院的管辖权。目前，己有一百多个国家参加了《纽约公约》。因此，这些国家不会仅仅因为仲裁条款在提单中而否认它的效力，因为它们有国际义务尊重提单中的仲裁条款。
　　
　　五、结论
　　
　　提单中仲裁条款的有效性，得到了世界上大多数国家的承认，这不仅仅有法学理论上的依据，而且为世界上越来越多国家的实践证实。造成这种局面的根本原因是仲裁法律制度本身的优越性和它在国际上的高度统一化；具体的法律原因则是仲裁条款本身的形式比较灵活且不直接涉及国家的司法主权。

 

温法君